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股权融资协议中常见的十个特别条款 !

来源: 作者:洪笛童 时间: 浏览:
[ 导读 ] 一分期投资条款对于PE而言,一方面为了减少错误决策所导致的潜在风险损失,另一方面也为了进一步加强对企业其他股东和企业管理层的控制,PE通常在一个企业的发展周期内采取渐进式、多轮次的分期投资方式。在具体的分期投资条款中,只明确规定首轮投资的金额和时间,对于后续追加投资的金额和时间不作具体规定。PE会严格进行预算管理,反复评估企业的经营状况和潜力,保留放弃追加投资的权利。即双方就每一轮投资进行约定,如



分期投资条款

对于PE而言,一方面为了减少错误决策所导致的潜在风险损失,另一方面也为了进一步加强对企业其他股东和企业管理层的控制,PE通常在一个企业的发展周期内采取渐进式、多轮次的分期投资方式。

在具体的分期投资条款中,只明确规定首轮投资的金额和时间,对于后续追加投资的金额和时间不作具体规定。PE会严格进行预算管理,反复评估企业的经营状况和潜力,保留放弃追加投资的权利。即双方就每一轮投资进行约定,如果企业在第一轮投资后能达到预期业绩,PE将继续进行第二轮投资,每次分期投资就是对企业的一次审查和监督。



反稀释条款

反稀释权指公司后续轮次的融资估值低于前序轮次,前序轮次的高估值投资人有权要求公司平价增资或创始人零成本转股,确保投资人的股权数量或股权比例不会因新股发行或新的投资人加入而减少,从而保证原始PE投资人对于被投资企业的控制力不被稀释;随之相对应的,创始人的份额会缩小。

反稀释的基本方法是“完全棘轮”与“加权棘轮”,其中,加权棘轮对创始人更有利一些。完全棘轮是指当企业增发新股时,按新一轮股价重新调整PE的股份占比;加权棘轮是指投资方本次增资价款的总金额与公司之后增资价款之和除以投资方本次认购的注册资本与新增注册资本之和,所求得的平均增资价格。

条款案例

在完成本次增资后,在公司上市前,除非获得投资方书面同意,公司不得以低于本次增资的条件发行新的权益类证券,包括但不限于普通股、优先股、可转换债券等;即便投资方同意发行该等新的权益类证券时,在同样的条件下投资方享有优先认购权,以维持其在新一轮增资或发行之前的股权比例。在完成本次增资后,在公司上市前,公司如果新增注册资本,或新发行的股权的价格低于投资方本次增资的价格,则投资方的增资价格需按平摊加权平均法做相应调整,调整的方式可以通过实际控制人向投资方补偿相应差价的方式进行,亦可通过实际控制人向投资方无偿转让部分股权的方式进行;在完成本次增资后,在公司上市前,投资方所持公司的股权比例在公司拆股、股票分红、并股,或以低于增资价格增发新股,以及其他资产重组的情况下也应按比例获得调整,确保投资方的股权比例不受损失。

提醒

如果在融资条款中必须要保留反稀释条款,目标公司创始人一定要关注“一般连带责任”和“补充连带责任”的区别,尽量将该条款修改为“在未来低价融资发生后,目标公司以现金方式补充投资方估值调整后的差价,如公司财产无法履行上述支付义务,则创始股东对剩余部分承担连带责任”。如此,创始股东的责任就会小很多。另外,创始人股东在谈判中还可以要求限制赔偿责任的范围,如设置赔偿责任上限、设置起赔额等。



对赌条款

PE对于目标企业的估值主要依据于企业现时的经营业绩以及对未来经营业绩的预测,因此这种估值存在一定的风险。为保证其投资物有所值,PE通常在股权投资协议中约定估值调整条款,即如果企业实际经营业绩低于预测的经营业绩,投资者会要求企业给予更多股份,以补偿投资者由于企业的实际价值降低所受的损失。相反,如果企业实际经营业绩高于预测的经营业绩,投资者会拿出相应股份奖励企业家。

条款案例

于某年某月某日之前任意一日,经投资方指定的会计事务所审计,若公司当年调整口径的净利润不足人民币A万,原始股东同意且必须按当年实际完成调整口径的净利润乘以N倍市盈率重新调整公司估值以增加投资方的占股比例。若于某年会计年报出具后十个工作日,公司当年调整口径的净利润达到人民币A万但未超过人民币B万(A),投资方同意将其拥有的公司X%股权无偿转让给公司实际控制人,作为股权激励。若于某年会计年报出具后十个工作日,公司当年调整口径的净利润超过人民币B万,泓域资本同意将其拥有的公司Y%股权无偿转让给公司实际控制人,作为股权激励(X)。

提醒

创始人要尽量在业绩对赌条款中设定一定的浮动,约定业绩下调的允许幅度,弹性控制对赌条款。防止创业者心态易因业绩承诺而发生变化,作出短视决策,不惜用损害企业长期整体价值的方式来争取短期订单,或者过度削减成本;同时,也要避免因不可控的政策因素增加实现承诺的风险。

治理条款



肯定性条款

肯定性条款是指被投资企业管理层在投资期内应该从事哪些行为的约定。

被投资企业应给予投资人及其代表合适的渠道,以使他们能够接近企业职员和获得经营管理记录。公司及其管理层应当定期向投资人提交反映公司盈利及财务状况的财务报告。被投资企业应当进行年度预算,并且该预算必须取得董事会同意,有时甚至要求必须取得投资人的同意。管理层要确保被投资企业持续存在,并拥有所有经营企业所必需的各项条件以对公司财产的所有权,并使其所有财产保持良好的状态。被投资企业要购买足够的保险,同时为管理层主要成员购买人寿保险。被投资企业按正常要求支付其应付债务与应交税款。被投资企业要遵守所有适用于自身的法律,并履行有关协议所规定的义务。

投资人应当被告知任何与被投资企业有关的诉讼、主要协议的未履行情况,以及其他可能会对被投资企业的营运造成不利影响的任何事项。被投资企业要求财务采取合理的措施保护其专利权、商业秘密和版权,这些措施包括公司雇员之间的保密协定或非竞争协定。被投资企业必须按照约定用途使用投资人的资金。



否定性条款

否定性条款是指被投资企业管理层不能在投资期内从事哪些行为的约定。

条款案例

禁止变更公司的控制权;禁止管理人员向第三者转让股份;禁止改变公司主营业务等。投资人或投资人委派的董事对公司重大事项具有一票否决权。

提醒

目标公司要考虑后续融资的可能,尽量一次性不要设置太多的投资人董事席位。在谈判中要注意对于决定性表决权的控制。

优先条款



优先认购权条款

优先认购权指,当公司增资或股东转股时(向员工发行的期权和股份除外),投资人有权按其持股比例优先购买股份,以保证持股比例不被稀释。

如果未来公司增加注册资本、或发行新股、或进行后续融资,投资人及其关联方享有按照其在公司中的持股比例优先于公司其他股东认购公司新增注册资本或新发股权的优先权。投资人认购公司新增注册资本或新发股权的价格、条款和条件应与其他潜在投资方、认购方的认购或投资的价格、条款和条件实质相同。



优先清算权条款

优先清算权是投资方非常重视的一个条款。尤其当公司出现清算的情况时,优先清算权就成了投资方的一个有力保护伞。它使得投资方能够在公司债权人之后优先于其他股东在公司的剩余财产中尽可能收回自己的(部分)投资成本,减少自己的损失。

创始人需关注投资人的清算优先额倍数。通常C轮以后的融资,1倍的清算优先额比较常见;由于后轮投资额较高且往往优先受偿,给予后轮投资人的清算优先额倍数应低于早期投资人。在具体操作时,可分为三类,一类是参与型优先清算权,二类是非参与型优先清算权,三类是折中的方案,即约定如投资人按股权比例可获得的清算分配已经超过原始投资成本的几倍时,应该放弃优先清算权,所有股权按照持股比例参与分配。

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