股权融资协议中常见的十个特别条款 !(2)

[ 导读 ] 一分期投资条款对于PE而言，一方面为了减少错误决策所导致的潜在风险损失，另一方面也为了进一步加强对企业其他股东和企业管理层的控制，PE通常在一个企业的发展周期内采取渐进式、多轮次的分期投资方式。在具体的分期投资条款中，只明确规定首轮投资的金额和时间，对于后续追加投资的金额和时间不作具体规定。PE会严格进行预算管理，反复评估企业的经营状况和潜力，保留放弃追加投资的权利。即双方就每一轮投资进行约定，如

条款案例

如发生公司整体出售、清算或关闭，应优先支付投资方初始投资款及应付而未付的红利。如分配给投资方的财产价值低于所有投资方增资价款及应付而未付的红利时，实际控制人的任何可分配清算财产应优先用于向所有投资方返还其增资价款及应付而未付的红利，并且可直接支付给投资方直至所有投资方收回其增资价款及应付而未付的红利。实际控制人保证，若所有投资方分配所得的剩余财产价值低于其对公司的增资价款加上应付而未付红利的，实际控制人同意按所有投资方对公司的累计增资价款的加上应付未付的红利计算出的收益的总和额度减去所有投资方在清算中分配所得的剩余财产价值间的差额对所有投资方进行补偿。

退出条款

八

回购权条款

如果目标公司在一个约定的期限内没有上市，目标公司应该以约定的价格买回PE所持有的全部或部分的目标公司的股权并支付一定的溢价。PE可以在约定的期限届满后，随时行使这项权利。如果是PE提出的要求其股权被回购的，称为“putoption”，如果是目标公司提出的回购PE的股权，称为“call option”。如果回购不成公司引发减资程序，将退出的款项用于回赎;如果减资所得都不足以回赎的话，只好将整个公司关门清算或者把整个公司交给基金。

条款案例

如遇有以下情形，投资方在不违反中国法律、行政法规强制性规定的前提下，有权要求目标公司或实际控制人回购其持有的目标公司的全部或部分股权(或股份)。回购方式包括：公司回购股权(或股份);实际控制人受让股权(或股份)。投资方有权在知晓下述任一情形发生后三年内提出回购要求，公司和实际控制人应予以配合执行：公司在目标上市日期届满时未能成功上市;公司的核心业务发生重大变化;若投资方认为公司满足中国证监会及证券交易所的发行上市条件，而公司的实际控制人不同意进行首次公开发行，实际控制人的回购价格以投资方累计支付的增资价款加上X%的年单利回报率计算等其他情形。

提醒

目前，大量的回购对赌设定是一定期限内目标公司没有上市，也有在业绩对赌中设定。如果创始人必须要接受上市的对赌和回购安排，则应注意争取在一些条件上设置创始团队保护条款和合理的赎回价格;还有上市的路径也要广泛，如不限于国家，也不限于证券市场。

九

共售权条款

共售条款是对被投资企业原有股东转让股份的限制，来确保原有股东对被投资企业的长期投入和承诺，避免不理想和不必要的股东进入，使原有股东和投资商具有承担相同风险和收益的条件。

条款举例

创始股东经投资方书面同意向标的公司股东以外的第三方转让其股权时，投资方有权(但无义务)按第三方给出的相同条款和条件，根据创始股东及投资方当时的持股比例共同出售股份。投资方选择按相同条款和条件与创始股东按持股比例共同出售股份给同一受让方的，创始股东应保证受让方优先购买投资方的股权。

提醒

共售权分单向与双向之分。单向共售权指的是当企业家有机会出售自己股权时，即使PE不买的话，企业家也要单方面给PE共售权的机会;但是，PE如果有机会退出的话不会反过来给企业家共同出售的机会。双向共售权类似于WTO框架下的“最惠国待遇”，让双方安心，没有人能够偷跑。无论是哪一方在股权转让上谈了优惠条件回来，另一方都可以自动享有。实战中尽量约定双向共售权。

十

强卖权条款

强卖权实质上是一种投资人退出机制的方案，如果目标公司发生未能在约定的期限上市等约定情形，投资人就有权强制性要求公司创始股东与自己一起向第三方转让股权，创始股东就要按照投资者与第三方达成的转让价格和交易条件出售股权。

条款举例

设置行权门槛，可约定公司估值不低于一定价格时，创始人才同意出售。设置行权主体为创始人和投资人(一般为大股东)，即二者均同意后才能出售公司，这样可以拖带其他小股东出售。为创始人设置优先购买权，创始人不同意出售时，可在同等条件下优先购买投资人股份。

提醒

一旦投资人启动这个条款，就意味着创始股东会被迫出售公司，成为局外人。因此签订融资协议的时候对这个条款一定要格外慎重。谈判时要约定触发条件：比如所有股权人数三分之二通过才能出售公司股权;比如要求卖掉公司的估值不能低于某价格;比如设定出售的时间;比如要求只有创始人多数同意时才可以拖售等条件。